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　　山寨就是社會上存在的一個(gè)現(xiàn)象，對于山寨現(xiàn)象應(yīng)該區(qū)別對待。山寨產(chǎn)品里往往存在很多的侵權(quán)現(xiàn)象，但山寨文化并不一定侵權(quán)

　　你“山寨”了嗎?

　　不知不覺中，我們被“山寨”包圍了起來。山寨手機(jī)、山寨熊貓、山寨明星、山寨春晚、山寨警車……

　　“你山寨了嗎”，突然成了一句流行語。各種各樣的事物被冠上了“山寨”的名頭。

　　什么是山寨？目前一個(gè)媒體廣泛傳播的解釋是：該詞源于廣東話，是指一種由民間力量發(fā)起的產(chǎn)業(yè)現(xiàn)象，其主要表現(xiàn)為仿造性、快速化、平民化等，通過小作坊起步，快速模仿成名品牌，以兼容的強(qiáng)大功能、花哨的包裝、低廉的價(jià)格吸引消費(fèi)者而贏利。最早的“山寨”廣泛流傳于廣東一些沒有牌照的電子廠、小作坊。當(dāng)?shù)厝朔Q這些靠抄襲起家，或是生產(chǎn)劣質(zhì)假冒偽劣電子產(chǎn)品的廠為“山寨廠”。

　　但目前的“山寨”已經(jīng)完全超出了上述解釋的范圍。

　　記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，“山寨”主要流行于年輕人中間。

　　北京的小黃是一家公司的白領(lǐng)，屬于“80后”。她最早接觸“山寨”是從山寨手機(jī)開始的�！叭ツ昴瓿醯臅r(shí)候，我看見一個(gè)朋友換了一部外形很時(shí)尚的新手機(jī)，我就問朋友是什么牌子的。朋友告訴我手機(jī)沒有牌子，是‘山寨’機(jī)，功能齊全，才幾百塊錢�！毙↑S看到朋友的手機(jī)物美價(jià)廉，很動心。

　　慢慢地，小黃接觸到的山寨現(xiàn)象也越來越多。面對“山寨”，小黃很支持�！澳壳吧鐣�上流行的一些山寨現(xiàn)象挺有意思的。比如山寨百家講壇，再比如山寨熊貓�！�山寨’一下沒什么不可以，至少很娛樂�！�

　　小黃的觀點(diǎn)與很多人想法相似，他們對“山寨”持肯定態(tài)度，甚至認(rèn)為山寨非常有創(chuàng)意。

　　有人贊成的東西往往也會有人反對，在對待“山寨”的態(tài)度上也是如此。

　　家住廣東的張小秦通過網(wǎng)絡(luò)向記者發(fā)表了她對“山寨”的反對態(tài)度。她說，現(xiàn)在好多山寨產(chǎn)品，比如山寨手機(jī)，從外形上看幾乎達(dá)到了和一些大品牌手機(jī)亂真的程度，這應(yīng)該已經(jīng)侵犯了別人的知識產(chǎn)權(quán)。 “這樣的山寨產(chǎn)品，不僅侵犯了合法商家的利益，也欺騙了消費(fèi)者。有關(guān)部門應(yīng)該對這類產(chǎn)品予以嚴(yán)厲打擊�！�

　　2008年年底，中國青年報(bào)在網(wǎng)上的一個(gè)調(diào)查也說明了目前社會上對“山寨”現(xiàn)象的不同態(tài)度。在這次有兩千多人參與的調(diào)查中，有38.7%的人認(rèn)為，山寨文化是一種復(fù)制文化，有33.7%的人認(rèn)為山寨文化是一種冒牌的文化，30%的人認(rèn)為山寨文化的核心其實(shí)就是剽竊，還有24.9%的人認(rèn)為山寨是劣質(zhì)的代名詞。但同時(shí)也有一些網(wǎng)友認(rèn)為，山寨產(chǎn)品經(jīng)濟(jì)實(shí)惠，山寨文化大有發(fā)展。

　　目前的現(xiàn)實(shí)是，不論在現(xiàn)實(shí)還是網(wǎng)絡(luò)，“山寨”都既有“粉絲團(tuán)”也有“棒喝者”。

　　合法抑或侵權(quán)?

　　當(dāng)“山寨”現(xiàn)象繼續(xù)在現(xiàn)實(shí)與網(wǎng)絡(luò)中發(fā)酵，“山寨”到底是非法的“假冒偽劣”還是合法的草根創(chuàng)意也眾說紛紜。

　　人們說“山寨”非法時(shí)，最先用來作為衡量標(biāo)尺的往往是我國的知識產(chǎn)權(quán)法。在1月5日由中國法學(xué)會案例研究專業(yè)委員會、北京市義派律師事務(wù)所等單位主辦的“‘山寨’現(xiàn)象法學(xué)觀察與社會學(xué)觀察”研討會上，來自中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所、北京大學(xué)、中國人民大學(xué)的學(xué)者以及法官和律師從法律角度發(fā)表了各自的看法。

　　中國社會科學(xué)院法學(xué)所研究員李明德認(rèn)為，“山寨”現(xiàn)象涉及到了社會生活中的很多方面，其中也涉及到知識產(chǎn)權(quán)問題�，F(xiàn)有的著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法以及反不正當(dāng)競爭法基本可以解決目前的“山寨”現(xiàn)象所涉及的法律問題。李明德說，某些商家對麥肯雞、肯德起等商標(biāo)的使用，就涉嫌對合法商標(biāo)的侵權(quán)。如果權(quán)利人通過司法途徑主張自己的合法權(quán)利，侵權(quán)人將可能要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

　　北京大學(xué)教授張平說：“如果把‘山寨’定義為盜版、仿制和克隆，那么毫無疑問是違反法律規(guī)定、侵犯知識產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)該加以制止�！迸c此同時(shí)，張平也認(rèn)為，現(xiàn)實(shí)中普通群眾對“山寨”的理解，與上述定義是有差距的。

　　據(jù)張平介紹，“山寨”在我國的興起，原因來自兩大群體的沖突。一方面，由于現(xiàn)有的知識產(chǎn)權(quán)很多，知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人要求嚴(yán)格保護(hù)自己的權(quán)益；另一方面，由于已有的知識產(chǎn)權(quán)形成了“權(quán)利叢林”，新的加入者想要在現(xiàn)有技術(shù)的基礎(chǔ)上進(jìn)行生產(chǎn)或創(chuàng)新，要獲得各種各樣的授權(quán)，其行為受到了嚴(yán)重的制約。于是，在兩個(gè)群體間產(chǎn)生了矛盾。而現(xiàn)有的一些技術(shù)存在過度奢侈、捆綁銷售等現(xiàn)象。比如生產(chǎn)一個(gè)高端的手機(jī)產(chǎn)品，其中的品牌價(jià)格和技術(shù)含量往往都很高。在手機(jī)的價(jià)格中，有可能三分之二是專利、商標(biāo)和版權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的費(fèi)用。在這些知識產(chǎn)權(quán)中，并非都是功能性的，有的僅僅是包裝性的技術(shù)。有些人認(rèn)為自己并不需要那些包裝性的技術(shù)，只需要其中最基本的功能性技術(shù)就可以滿足需求，于是他們反對奢侈包裝和技術(shù)捆綁。在這樣的背景下，一些生產(chǎn)者開始制造功能和包裝簡單且價(jià)格便宜的山寨手機(jī)�！吧秸�”就此從手機(jī)發(fā)端。而最初的山寨手機(jī)并不存在違法的問題。

　　“一部山寨手機(jī)，如果是生產(chǎn)商通過在市場上購買零部件組裝而來，且不貼商標(biāo)或者貼廠商自己的商標(biāo)，通常不存在侵權(quán)的現(xiàn)象。當(dāng)然，外觀不能有與別的產(chǎn)品相同或相似的情況�！睆埰秸f：“要界定某個(gè)山寨產(chǎn)品是否侵權(quán)，一個(gè)非常容易的辦法就是起訴生產(chǎn)該產(chǎn)品的廠商，通過司法途徑獲得答案�！�

　　不侵權(quán)的 “山寨” 后來逐漸演變了。一些商家為了牟利，生產(chǎn)出的山寨手機(jī)往往是模仿一些知名品牌手機(jī)而來。這樣的山寨手機(jī)則存在侵權(quán)現(xiàn)象。

　　人民大學(xué)郭禾教授也認(rèn)為，“山寨”這個(gè)概念很難說是合法還是非法的，因?yàn)槟壳暗摹吧秸�”現(xiàn)象中包含了太多的內(nèi)容。如果拿現(xiàn)有的法律做尺子去量“山寨”，很難得到一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)論。某些山寨現(xiàn)象可能存在侵權(quán)的情況，但有更多的山寨現(xiàn)象并不涉及法律問題�！爸挥嗅槍σ粋�(gè)具體的事物，我們才能考量其是合法還是非法。比如，山寨熊貓，主人僅僅是為了娛樂自己，不礙任何人的事，談不上非法。但如果把別人的商標(biāo)貼到自己的商品上，那么無論是否‘山寨’，都是違法的�！�

　　產(chǎn)品與現(xiàn)象是不同的“山寨”？

　　對“山寨”到底是支持還是反對？也是目前圍繞山寨現(xiàn)象引發(fā)的一個(gè)熱門話題。在于國富律師看來，支持或反對本身就是個(gè)偽問題。他認(rèn)為，在“山寨”現(xiàn)象中本就包含著截然不同的東西。一種“山寨”是侵權(quán)仿冒基礎(chǔ)上的山寨行為，比如直接把別人的外觀設(shè)計(jì)運(yùn)用于自己的手機(jī)、汽車等產(chǎn)品上。這樣的行為通過我國已有的專利法、商標(biāo)法、反不正當(dāng)競爭法等法律加以規(guī)制即可。被歸為仿冒、侵權(quán)的山寨現(xiàn)象早已存在，從我國有了著作權(quán)法、專利法、商標(biāo)法等法律開始，就有行為被判定為仿冒、侵權(quán)。另外一種“山寨”是建立在草根創(chuàng)新精神上的山寨，比如山寨春晚。這樣的山寨，很多對豐富群眾文化生活是有益的。于國富律師說：“與其說贊成或反對山寨，不如剖開它的本質(zhì)去認(rèn)識和分析，用一分為二的態(tài)度來面對。”

　　張平教授也認(rèn)為，“山寨”是目前社會上存在的一個(gè)現(xiàn)象，應(yīng)該區(qū)別對待。山寨產(chǎn)品里往往存在很多的侵權(quán)現(xiàn)象，但山寨文化、山寨現(xiàn)象并不一定侵權(quán)。 “如果山寨產(chǎn)品出現(xiàn)了侵犯他人權(quán)利的情況，權(quán)利人去起訴主張權(quán)利就可以了，沒有必要對整個(gè)‘山寨’現(xiàn)象下個(gè)結(jié)論”。

　　在研討會上，諸多學(xué)者認(rèn)為，山寨產(chǎn)品與山寨文化以及山寨現(xiàn)象應(yīng)該區(qū)別對待。如果可以用“百花齊放”的精神來看待山寨文化和山寨現(xiàn)象，但是在對待山寨產(chǎn)品的時(shí)候，無論“山寨”多么富于誘惑力，法律法規(guī)和商業(yè)倫理依然是應(yīng)該被遵守的，對違法行為的容忍最后只能導(dǎo)致“劣幣驅(qū)逐良幣”。(張偉杰）